Негласные следственные действия и обыск: как оспорить и исключить доказательства в суде
Во многих уголовных делах главное доказательство появляется ещё до того, как человек узнаёт о расследовании: записи телефонных разговоров, скрытая видеосъёмка, переписка, снятая с компьютера, результаты «контрольного закупа». Затем следует обыск, и следствие изымает телефоны, документы, деньги. К моменту, когда подключается защита, у обвинения уже есть тома материалов.
Но эти материалы становятся доказательствами только при соблюдении строгих процедур. Нарушение порядка получения санкции, оформления результатов или проведения обыска может привести к тому, что ключевое доказательство будет исключено. Искать такие нарушения нужно системно и с первого дня, потому что часть возможностей привязана к коротким срокам.
Что такое негласные следственные действия
Перечень негласных следственных действий (НСД) закреплён в статье 231 Уголовно-процессуального кодекса РК. К ним относятся:
- негласные аудио- и видеоконтроль лица или места;
- контроль, перехват и снятие информации, передаваемой по сетям связи;
- получение информации о соединениях между абонентами;
- негласное снятие информации с компьютеров, серверов и других устройств;
- контроль почтовых и иных отправлений;
- негласные проникновение и обследование места;
- негласное наблюдение за лицом или местом;
- негласный контрольный закуп.
Первые шесть видов из этого перечня проводятся только с санкции следственного судьи (статьи 232 и 234 УПК РК). Основанием служит дело о преступлении, за которое предусмотрено лишение свободы свыше одного года, либо преступление, которое готовит или совершает преступная группа. Закон прямо запрещает использовать НСД и их результаты для целей, не предусмотренных УПК, а в отношении адвокатов, оказывающих юридическую помощь, НСД допустимы лишь при основаниях полагать, что адвокат готовит или совершил тяжкое или особо тяжкое преступление.
Где обычно ошибается следствие при НСД
- Нет санкции или она получена с нарушением. Постановление о проведении НСД должно быть представлено следственному судье в течение 24 часов после вынесения, а судья рассматривает его в установленные часы. Если записи начались раньше санкции или вышли за её пределы по сроку, лицам или номерам, это повод ставить вопрос о недопустимости.
- Неотложный порядок без последующей санкции. В случаях, не терпящих отлагательства, НСД можно начать с уведомлением следственного судьи в течение 24 часов (статья 235 УПК РК). Если судья не согласился с неотложностью, он выносит постановление о прекращении НСД и о недопустимости использования полученных результатов.
- Неправильное оформление результатов. Результаты исследуются органом расследования, и об этом составляется протокол (статья 238 УПК РК). Расхождения между протоколом и самой записью, отсутствие первичного носителя, пробелы в цепочке передачи материалов подрывают их достоверность.
- Человека не допросили о записи. По части 3 статьи 239 УПК РК, если в доказывании используются тайно зафиксированные высказывания или действия лица, это лицо обязательно должно быть допрошено об этом.
- Провокация. Если оперативные сотрудники сами подталкивали человека к преступлению, а не фиксировали уже начатую деятельность, это отдельное и сильное основание защиты.
Обыск: что проверить в первую очередь
Обыск проводится при наличии достаточных данных полагать, что предметы или документы, имеющие значение для дела, находятся в определённом месте или у конкретного лица (статья 252 УПК РК). Порядок установлен статьёй 254 УПК РК:
- обыск проводится по мотивированному постановлению, санкционированному следственным судьёй; без санкции его можно провести только в исключительных случаях, когда объект может быть утрачен или лицо может скрыться, с последующей проверкой судьёй;
- до начала обыска постановление должно быть предъявлено;
- следователь обязан предложить добровольно выдать искомое, и факт добровольной выдачи обязательно отражается в протоколе;
- обыск проводится с участием понятых, а в жилище и помещениях организаций - в присутствии лиц, указанных в законе.
В протоколе обыска (статья 256 УПК РК) должно быть указано, где и при каких обстоятельствах найден каждый предмет, выдан он добровольно или изъят принудительно, с точным количеством и индивидуальными признаками. Копия протокола вручается под расписку. Расплывчатое описание вроде «телефон чёрного цвета» или «пачка денег» без номеров купюр, отсутствие упаковки и подписей понятых на ней - типичные дефекты, которые защита использует в суде. Как вести себя во время обыска, я подробно описал в статье об обыске дома и в офисе.
Когда доказательство признаётся недопустимым
Статья 112 УПК РК перечисляет случаи, когда фактические данные должны быть признаны недопустимыми. Это, в частности, получение их с применением насилия, угроз, обмана, с использованием заблуждения человека относительно своих прав, лицом, не имеющим права вести дело, с существенным нарушением порядка процессуального действия, а также от неизвестного источника или источника, который нельзя установить в суде.
Важно: недопустимое доказательство не может быть положено в основу обвинения и не может использоваться для доказывания любых обстоятельств дела. Решая вопрос, орган расследования, прокурор или судья обязаны выяснить, в чём конкретно выразилось нарушение, и принять мотивированное решение. Значит, ходатайство защиты должно быть конкретным: какое правило нарушено, каким документом это подтверждается и как нарушение повлияло на достоверность.
Как и где оспаривать
- Жалоба следственному судье. На производство обыска, выемки и другие действия органа расследования можно жаловаться в суд по статье 106 УПК РК в течение пятнадцати суток. Судья проверяет законность действия, но не оценивает допустимость доказательств, поэтому эта жалоба - отдельный инструмент.
- Ходатайство о признании доказательства недопустимым. Заявляется следователю, прокурору, а затем суду в главном судебном разбирательстве. Отказ на следствии не мешает заявить ходатайство повторно в суде.
- Ознакомление с неприобщёнными материалами НСД. По статье 240 УПК РК лицо вправе ходатайствовать об ознакомлении с материалами НСД, которые не приобщены к делу, и после ознакомления просить приобщить их к делу. Это особенно важно, когда в неприобщённых записях есть сведения в пользу защиты.
- Уведомление и иск о незаконности НСД. Человек, в отношении которого проводились НСД, должен быть об этом уведомлён не позднее шести месяцев после итогового решения по делу (с исключениями, предусмотренными законом). С момента уведомления у него есть пятнадцать суток, чтобы обратиться в специализированный следственный суд с заявлением о признании НСД незаконными и возмещении ущерба.
Если нарушения не были учтены судом первой инстанции, они становятся основанием для обжалования приговора.
Почему с этим стоит идти ко мне
Я в праве с 1997 года, адвокат с 2010 года, член Коллегии адвокатов г. Астаны. Защищал практически всех оппозиционеров в Астане, а в политически чувствительных делах обвинение часто опирается на прослушку, переписку и результаты обысков. О моих делах писали Радио Азаттык, Human Rights Watch, The Diplomat, они упоминались в докладе Госдепартамента США о правах человека. Каждое дело веду лично, без помощников, и сам сверяю записи с протоколами.
Подробнее: адвокат на досудебном расследовании и защита в суде. Работаю по договору, на каждую сумму выдаю документ.
Частые вопросы
Можно ли использовать в суде запись разговора, сделанную без санкции?
Если речь о негласных аудиоконтроле или перехвате связи, которые требуют санкции следственного судьи, отсутствие санкции или её получение с нарушением даёт основание требовать признания записи недопустимой. Окончательное решение зависит от обстоятельств, поэтому нужно изучить все документы о проведении НСД.
Узнаю ли я, что меня прослушивали?
По УПК РК лицо, в отношении которого проводились НСД, должно быть уведомлено об этом не позднее шести месяцев с момента итогового решения по делу. Закон допускает исключения, например по делам о преступлениях, совершённых преступной группой, или при угрозе разглашения государственных секретов.
Что делать, если во время обыска мне не показали постановление?
Требуйте предъявить постановление и отразите отказ в протоколе своими замечаниями. Затем вместе с адвокатом можно обжаловать действия в суд в течение пятнадцати суток и заявлять о недопустимости изъятого.
Если суд исключит запись, дело развалится?
Это зависит от того, какие ещё доказательства есть у обвинения. Нередко на результатах НСД строятся производные доказательства, и их исключение существенно ослабляет позицию обвинения, но результат конкретного дела предсказать заранее нельзя.
Когда лучше заявлять о недопустимости: на следствии или в суде?
Обычно на обоих этапах. На следствии ходатайство фиксирует позицию защиты и нарушение, а в суде его рассматривает независимый судья, который оценивает доказательства в совокупности.
Столкнулись с такой ситуацией? Разберём её вместе.
Я, адвокат Толеген Шаиков, веду такие дела в Астане и по всему Казахстану с 2010 года, лично, без помощников. Позвоните или напишите, и я скажу, что можно сделать в вашем случае. Подробнее о моей работе: защита на следствии.
