Полиграф, лингвистическая и психологическая экспертизы в уголовном деле: как оспорить

В делах о мошенничестве, взятках, публикациях в интернете и в спорах о том, «кто что имел в виду», судьбу человека нередко решает не свидетель, а заключение на десяти страницах. Лингвист находит в переписке «признаки умысла», психолог - «склонность к агрессии», полиграфолог сообщает о «реакциях на значимые вопросы». Следователь кладёт это в дело, а суд в приговоре пишет: «выводы эксперта сомнений не вызывают».

Ошибка защиты в таких делах - воспринимать заключение как данность. УПК РК даёт сторонам целый набор инструментов: отвод эксперта, свои вопросы, свой эксперт, допрос эксперта в суде, дополнительная и повторная экспертиза. Ниже - как ими пользоваться и что именно можно оспорить.

Полиграф: почему это не экспертиза

Ни УПК РК, ни Закон РК «О судебно-экспертной деятельности» от 10 февраля 2017 года № 44-VI не знают такого вида судебной экспертизы, как «исследование на полиграфе». В перечне доказательств УПК РК есть заключение эксперта (статья 116) и заключение специалиста (статья 117), и оба должны отражать научно обоснованное исследование с указанием методик. Результат полиграфа - это запись физиологических реакций и их интерпретация оператором, которая не отвечает критерию достоверности и может быть оспорена по пункту 7 части первой статьи 112 УПК РК как полученная с применением методов, противоречащих современным научным знаниям.

Практические выводы:

• Проходить полиграф можно только добровольно. Отказ не является доказательством вины: по статье 19 УПК РК никто не обязан доказывать свою невиновность.
• Если «справка полиграфолога» уже в деле, защита заявляет ходатайство о признании её недопустимым доказательством и просит исключить ссылки на неё.
• Соглашаться на полиграф имеет смысл только в одном случае - когда защита сама инициирует исследование у независимого специалиста и понимает, зачем ей это нужно.

Лингвистическая и психологическая экспертизы: что они могут и чего не могут

В Казахстане лингвистические исследования текстов обычно проводятся в форме судебной психолого-филологической экспертизы, а оценка личности и состояния - в форме судебно-психологической или комплексной психолого-психиатрической. Это легитимные виды экспертиз, но у них есть границы, за которые эксперт выходить не вправе.

• Правовые выводы. Эксперт не может отвечать, есть ли в тексте «состав преступления», «умысел», «разжигание» или «оскорбление» в юридическом смысле. Это вопросы права, которые решает суд. Если в заключении такие формулировки есть, оно вышло за пределы компетенции.
• Объекты исследования. Скриншоты без источника, обрезанные фрагменты переписки, перевод без оригинала - всё это ставит под сомнение достоверность. По статье 283 УПК РК в заключении должны быть описаны объекты, их состояние и упаковка.
• Методики. Заключение обязано содержать методики исследования. Если вместо методики - общие рассуждения, это основание для повторной экспертизы.
• Компетентность. Эксперт-филолог, оценивающий психологическое состояние автора, или психолог, делающий лингвистические выводы, - типичное основание для отвода по статье 93 УПК РК (обнаружившаяся некомпетентность).

В делах по статье 174 УК РК и по публикациям в интернете именно разбор экспертизы часто становится центральной линией защиты.

Права стороны защиты при назначении экспертизы

Статья 274 УПК РК даёт подозреваемому, обвиняемому и защитнику право:

• знакомиться с постановлением о назначении экспертизы до её проведения и с информацией о происхождении объектов;
• заявлять отвод эксперту или ходатайствовать об отстранении органа судебной экспертизы;
• просить о назначении конкретных экспертов или о проведении экспертизы комиссией;
• ставить дополнительные вопросы и уточнять поставленные;
• присутствовать при производстве экспертизы с разрешения органа, ведущего процесс;
• знакомиться с заключением.

Если защиту ознакомили с постановлением уже после того, как заключение получено, это нарушение, которое лишает сторону возможности поставить вопросы. По части третьей статьи 274 УПК РК, если экспертиза проведена до признания лица подозреваемым, орган обязан ознакомить его с постановлением и заключением и разъяснить права. Отказ в удовлетворении ходатайств оформляется мотивированным постановлением, которое объявляется под расписку.

Как назначить свою экспертизу

Часть пятая статьи 272 УПК РК: экспертиза может быть назначена по инициативе участников процесса. Сторона письменно представляет вопросы, указывает объекты и называет лицо, которое может быть приглашено в качестве эксперта. Орган, ведущий процесс, не вправе отказать, кроме случаев, когда вопросы не относятся к делу или к предмету экспертизы; об отказе выносится мотивированное постановление в течение трёх суток.

Второй путь - пункт 2 части третьей статьи 122 УПК РК: защитник вправе инициировать производство судебной экспертизы на договорной основе. По Закону «О судебно-экспертной деятельности» её могут проводить как органы судебной экспертизы, так и физические лица, имеющие лицензию. Заключение, полученное защитой, приобщается к делу и оценивается наравне с другими доказательствами.

Третий путь - заключение специалиста (статья 117 УПК РК). Оно слабее экспертизы по статусу, но позволяет быстро получить научную оценку чужого заключения: специалист указывает на нарушения методики, подмену понятий, правовые выводы. Такой документ становится основанием для ходатайства о повторной экспертизе.

Дополнительная и повторная экспертиза

Статья 287 УПК РК разделяет два вида:

• Дополнительная - при недостаточной ясности или полноте заключения либо при появлении новых вопросов. Может быть поручена тому же эксперту.
• Повторная - по тем же объектам и вопросам, когда заключение недостаточно обоснованно, его выводы вызывают сомнение или существенно нарушены процессуальные нормы о назначении и производстве экспертизы. Поручается комиссии экспертов, прежние эксперты в ней не участвуют.

В постановлении о назначении повторной экспертизы должны быть приведены мотивы несогласия с предыдущей. Поэтому ходатайство защиты - это не просьба «проверить ещё раз», а развёрнутый перечень дефектов: отсутствие методики, выход за пределы компетенции, неполнота объектов, противоречие выводов исследовательской части, неразъяснение прав. Нормативное постановление Верховного Суда РК от 26 ноября 2004 года № 16 «О судебной экспертизе по уголовным делам» ориентирует суды оценивать заключение по последовательности вопросов: достаточность материалов, полнота исследования, научная обоснованность, компетентность эксперта, соблюдение процессуальных требований. По этой же схеме я строю ходатайство.

Важно и то, что по части третьей статьи 116 УПК РК заключение эксперта не обязательно для органа, ведущего процесс, но несогласие с ним должно быть мотивировано. Значит, суд не вправе просто сослаться на экспертизу, если защита представила конкретные возражения: он обязан их разобрать в приговоре.

Допрос эксперта в суде

Статьи 285 и 374 УПК РК позволяют допросить эксперта для разъяснения или уточнения заключения. Это недооценённый инструмент. Вопросы о том, какой методикой пользовался эксперт, почему исследовал не все объекты, на чём основан вывод о «скрытом смысле», часто показывают суду, что в заключении больше мнения, чем науки. Заявлять о допросе эксперта следует письменно и заранее, с перечнем тем, чтобы отказ в ходатайстве был виден в протоколе. В судебном разбирательстве экспертиза может быть назначена и судом по статье 373 УПК РК.

Почему с этим стоит идти ко мне

Я адвокат с 2010 года, член Коллегии адвокатов города Астаны (лицензия № 0003537 от 01.03.2010), в праве с 1997 года, магистр гражданского права. Значительная часть моей практики - дела о публикациях и высказываниях, где обвинение целиком стоит на лингвистической и психологической экспертизах. Я защищал практически всех оппозиционеров в Астане, о моих делах писали Радио Азаттык, Human Rights Watch, The Diplomat и доклад Госдепа США о правах человека. Каждое дело веду лично, сам читаю заключение целиком, сам готовлю вопросы эксперту и сам допрашиваю его в суде.

Работаю на следствии и в суде, по всему Казахстану. Стоимость уголовного дела - от 1 000 000 тенге плюс 500 000 тенге в месяц на следствии, без торга, с договором и документом на каждую сумму. Результат не обещаю, это запрещено этикой адвоката.

Частые вопросы

Обязан ли я проходить полиграф, если предлагает следователь?

Нет. Исследование на полиграфе не предусмотрено УПК РК как вид судебной экспертизы и проводится только добровольно. Отказ не может быть истолкован как доказательство вины, поскольку по статье 19 УПК РК никто не обязан доказывать свою невиновность.

Можно ли приобщить к делу заключение, которое я заказал сам?

Да. По статье 122 УПК РК защитник вправе инициировать экспертизу на договорной основе, а по статье 117 УПК РК - получить заключение специалиста. Орган, ведущий процесс, обязан рассмотреть ходатайство о приобщении, а отказ должен быть мотивирован.

В какой срок следователь обязан ответить на ходатайство о назначении экспертизы?

По части пятой статьи 272 УПК РК об отказе в удовлетворении ходатайства выносится мотивированное постановление в течение трёх суток с момента его поступления. Отказать можно только если вопросы не относятся к делу или к предмету судебной экспертизы.

Чем повторная экспертиза отличается от дополнительной?

Дополнительная назначается при неясности или неполноте заключения и может быть поручена тому же эксперту. Повторная - при необоснованности, сомнительности выводов или процессуальных нарушениях, проводится комиссией экспертов без участия прежних, и в постановлении обязательно указываются мотивы несогласия с первым заключением (статья 287 УПК РК).

Что делать, если суд отказал в повторной экспертизе?

Зафиксировать отказ в протоколе, представить заключение специалиста с разбором дефектов и допросить эксперта в суде. Немотивированный отказ и неразрешённые противоречия в заключении - одно из оснований для обжалования приговора в апелляции.