Партнёр по бизнесу выводит деньги из ТОО: как защитить свою долю в Казахстане
Бизнес создавали вдвоём, доли поделили поровну, но директором стал партнёр, и теперь деньги ТОО уходят мимо вас: контракты с «дружественными» фирмами по завышенным ценам, займы самому себе, премии, аренда у родственников, продажа оборудования за копейки. Дивидендов нет, отчётность не показывают, а на вопросы отвечают, что «бизнес идёт тяжело». Ко мне часто обращаются, когда участник уже год видит, как компания пустеет, но не знает, с чего начать, и боится, что любой резкий шаг окончательно разрушит бизнес.
Закон даёт участнику ТОО серьёзные инструменты: от доступа к документам и аудита до взыскания убытков с директора, оспаривания сделок и принудительного выкупа доли недобросовестного партнёра. Но каждый из этих инструментов имеет свои условия и сроки, а ошибка в последовательности действий позволяет партнёру успеть вывести остатки. Ниже я разбираю, как защитить свою долю в ТОО в Казахстане и что делать, если вывод средств уже стал хищением.
Какие права у участника, даже если он не директор
Статья 11 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» закрепляет за каждым участником право участвовать в управлении, получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с его бухгалтерской и иной документацией, получать доход, оспаривать в суде решения органов товарищества. Размер доли на эти права не влияет: участник с 10 процентами имеет такое же право на документы, как участник с 90.
Директор, который отказывает участнику в документах, нарушает закон. По статье 46 Закона финансовая отчётность и заключения ревизора или аудитора за три предыдущих года хранятся исполнительным органом и в любое время предоставляются любому участнику для ознакомления, а по требованию участника выдаются удостоверенные выписки. С письменного требования о предоставлении документов и начинается защита: оно либо даёт информацию, либо фиксирует отказ, который потом станет доказательством недобросовестности директора.
Шаг первый: получить контроль над информацией
- Требование о документах. Письменно, с перечнем: финансовая отчётность, банковские выписки, договоры с контрагентами, ведомости по зарплате и премиям, договоры займа и аренды, решения о сделках. Срок и порядок предоставления определяются уставом, поэтому устав нужно прочитать до отправки требования.
- Аудит. Пункт 3 статьи 59 Закона: любой участник вправе требовать проведения за свой счёт аудита финансовой отчётности товарищества. Если директор уклоняется, аудит может быть назначен решением суда (пункт 4 статьи 59). Для ТОО, относящихся к среднему предпринимательству, аудит по требованию участника с долей менее 10 процентов проводится за счёт самого товарищества.
- Ревизор. Если уставом предусмотрена ревизионная комиссия (ревизор), по статье 58 Закона она вправе в любое время проверять деятельность исполнительного органа и имеет безусловный доступ ко всей документации.
- Общедоступные источники. Данные о компании и её директоре, судебные дела, исполнительные производства, залоги, аффилированные фирмы контрагентов. Часто именно здесь обнаруживается, что «поставщик» ТОО принадлежит супруге директора.
Шаг второй: созвать общее собрание и вернуть управление
Статья 43 Закона относит к исключительной компетенции общего собрания образование исполнительного органа и досрочное прекращение его полномочий, утверждение финансовой отчётности и распределение чистого дохода, избрание ревизора, одобрение сделок по отчуждению имущества стоимостью 51 и более процентов от балансовой стоимости активов. Очередное собрание по итогам года должно проводиться не позднее трёх месяцев после окончания финансового года (статья 44).
Если директор собрание не созывает, участники, обладающие в совокупности десятью и более процентами голосов, вправе потребовать внеочередного собрания, а при отказе созвать его самостоятельно (статья 45 Закона). Порядок созыва по статье 46: письменное извещение каждого участника не позднее чем за тридцать дней с указанием повестки; уставом ТОО с менее чем семью участниками могут быть установлены иные сроки. Нарушение процедуры делает решение уязвимым, поэтому созыв я готовлю так, чтобы его нельзя было оспорить.
Что можно решить на собрании при наличии голосов: сменить директора, назначить ревизора, утвердить аудитора, потребовать отчёт, отменить решения директора по внутренним вопросам (пункт 5 статьи 43). Если у вас 50 процентов и партнёр блокирует любое решение, собрание всё равно нужно: оно фиксирует позицию и становится отправной точкой для судебных требований.
Шаг третий: суд
Корпоративные споры рассматривают специализированные межрайонные экономические суды (статья 27 ГПК РК). В зависимости от того, что происходит в компании, я заявляю одно или несколько требований.
- Взыскание убытков с директора. Пункт 2 статьи 51 Закона обязывает члена исполнительного органа действовать в интересах товарищества добросовестно и разумно, а пункт 3 статьи 52 позволяет любому участнику требовать привлечения директора к ответственности за убытки, причинённые товариществу. Выведенные по фиктивным договорам деньги, разница между рыночной и заниженной ценой продажи имущества, необоснованные премии возвращаются в ТОО, то есть в том числе в вашу долю.
- Признание сделок недействительными. Сделки по отчуждению имущества на 51 и более процентов активов без одобрения общего собрания, сделки с конфликтом интересов, мнимые и притворные договоры (статья 160 ГК РК) оспариваются с возвратом имущества. Статья 55 Закона прямо запрещает директору без согласия общего собрания заключать с товариществом сделки в свою пользу (займы, дарение, купля-продажа), получать комиссионные за сделки ТОО, выступать в интересах третьих лиц и вести конкурирующий бизнес; запреты распространяются и на супруга, родителей, детей, братьев и сестёр директора, а любой участник вправе взыскать в пользу ТОО убытки от их нарушения.
- Оспаривание решений органов ТОО. Статья 50 Закона: решение, принятое с нарушением порядка или противоречащее закону либо уставу, может быть признано судом недействительным по заявлению участника, не голосовавшего или голосовавшего против. Срок шесть месяцев со дня, когда участник узнал или должен был узнать о решении.
- Принудительный выкуп доли виновного участника. Статья 34 Закона: при причинении участником существенного вреда товариществу оно вправе, помимо возмещения вреда, поставить вопрос о принудительном выкупе доли и выбытии участника. Выкуп производится в судебном порядке по рыночной стоимости, определённой оценщиком.
- Обеспечение иска. По статьям 155-156 ГПК РК суд может наложить арест на имущество и счета, запретить совершение сделок. В делах о выводе активов это принципиально: без ареста к моменту решения взыскивать будет не с чего.
Когда вывод денег становится преступлением
Если директор присваивает вверенные ему деньги и имущество, это может быть квалифицировано как присвоение или растрата (статья 189 УК РК), в том числе с использованием служебного положения. Обман участников или контрагентов для завладения имуществом подпадает под мошенничество (статья 190 УК РК). Использование руководителем полномочий вопреки интересам организации ради выгоды для себя с причинением существенного вреда предусмотрено статьёй 250 УК РК «Злоупотребление полномочиями».
Заявление в полицию или в органы экономических расследований должно быть подготовлено с документами: без аудита, выписок и расчёта ущерба оно рискует закончиться отказом. Я веду такие дела с обеих сторон: как адвокат потерпевшего, когда участник хочет вернуть похищенное, и как защитник по экономическим делам, когда корпоративный конфликт превращают в уголовное преследование добросовестного партнёра. Поэтому я заранее оцениваю, как ваши шаги выглядят с обеих сторон.
Типичные ошибки участников
- годами ждать «нормализации» и не требовать документы: сроки исковой давности по сделкам идут, а доказательства исчезают;
- подписывать протоколы и финансовую отчётность, не читая, а потом оспаривать то, за что сами голосовали;
- подавать иск без обеспечения: партнёр за месяц выводит остатки, меняет директора и перерегистрирует ТОО;
- начинать с заявления в полицию без документов, давая партнёру время и повод обвинить вас в клевете;
- продавать свою долю партнёру по его цене «лишь бы выйти»: по закону доля при выкупе оценивается по рыночной стоимости с учётом активов, которые он же и вывел;
- вести переговоры и переписку эмоционально: угрозы в мессенджерах потом ложатся в основу встречных обвинений.
Почему с этим стоит идти ко мне
Я адвокат с 2010 года, в праве с 1997 года, магистр гражданского права. Работал юристом Национального банка РК и начальником юридического отдела акимата, с 2010 года веду юридическое сопровождение бизнеса, корпоративные споры и взыскание долгов, а также уголовные дела об экономических преступлениях и мошенничестве. Это сочетание важно именно в конфликте партнёров: такой спор почти всегда идёт одновременно в экономическом суде и на грани уголовного дела, и его нужно вести одной рукой.
Каждое дело веду лично, без помощников, работаю по всему Казахстану. Стоимость ведения гражданского дела от 500 000 тенге, уголовного от 1 000 000 тенге, торга нет, заключается договор, на каждую сумму выдаётся документ. Если партнёр выводит деньги из вашего ТОО, позвоните: +7 701 555 96 48.
Частые вопросы
У меня 50 процентов, у партнёра 50, он директор. Я могу его сменить?
Одним голосованием нет: при равных долях решение о смене директора без согласия партнёра не принимается. Но вы вправе требовать документы, аудит, созывать собрание, взыскивать с директора убытки через суд и ставить вопрос о принудительном выкупе его доли при существенном вреде. Безвыходная ситуация при равенстве долей решается через суд, и готовить её нужно документально.
Директор говорит, что я не имею права видеть банковские выписки. Это так?
Нет. Право знакомиться с бухгалтерской и иной документацией закреплено за каждым участником законом; устав может определять порядок, но не отменять это право. Финансовая отчётность и заключения за три года должны предоставляться в любое время. Отказ фиксируйте письменно, он пригодится в суде.
Можно ли вернуть имущество, которое директор продал своей фирме по дешёвке?
Да, такие сделки оспариваются как совершённые с конфликтом интересов, без одобрения общего собрания, если превышен порог, или как притворные. Одновременно с директора взыскивается разница между рыночной и фактической ценой. Срок на оспаривание ограничен, поэтому откладывать нельзя.
Партнёр предлагает выкупить мою долю. Как понять, справедлива ли цена?
Закажите независимую оценку доли с учётом реальных активов и выведенных средств, которые подлежат возврату в компанию. Предложение «по номиналу уставного капитала» или «по балансу» обычно занижено в разы. Если переговоры идут на фоне подготовленного иска об убытках и аресте счетов, цена, как правило, меняется.
Нужно ли сразу подавать заявление в полицию?
Не всегда. Уголовное дело уместно, когда есть документы, подтверждающие хищение, и расчёт ущерба. Без подготовки заявление часто заканчивается отказом и даёт партнёру время спрятать активы. Чаще правильная последовательность: документы, аудит, обеспечительные меры в экономическом суде, и уже на этой базе заявление о преступлении.
Столкнулись с такой ситуацией? Разберём её вместе.
Я, адвокат Толеген Шаиков, веду такие дела в Астане и по всему Казахстану с 2010 года, лично, без помощников. Позвоните или напишите, и я скажу, что можно сделать в вашем случае. Подробнее о моей работе: сопровождение бизнеса.
